■ 調(diào)查動機

今年北京市“兩會”上，北京市高級人民法院工作報告提到一起“隱形加班”案件。報告指出，該案是全國首例在裁判文書中明確“隱形加班”問題的案件。針對網(wǎng)絡(luò)時代“隱形加班”現(xiàn)象，法院將下班后利用微信付出實質(zhì)性勞動依法認(rèn)定為加班，保障了勞動者的“離線休息權(quán)”。

很多網(wǎng)友在為該案件點贊的同時，也發(fā)出各種無奈：“我們企業(yè)也一樣，手機24小時不得關(guān)機”“不讓休息時間關(guān)手機，要保持電話暢通”“領(lǐng)導(dǎo)不走我們也不能走”“開會設(shè)在晚上，說要培訓(xùn)”……

現(xiàn)實中的“隱形加班”具體包括哪些？又該如何保障勞動者的休息權(quán)？圍繞這些問題，記者進行了調(diào)查。

漫畫/李曉軍　　

□ 一線調(diào)查（記者 趙麗    實習(xí)生 萬鵬）

深夜10點回到家后，微信工作群的消息依舊響個不停。

“每天要在微信群里匯報當(dāng)天的工作，聯(lián)系了多少個客戶，進展如何等。如果不回復(fù)消息，就會被歸咎于擅離職守，被領(lǐng)導(dǎo)嚴(yán)厲批評。”今年32歲的馮倩在某銀行支行工作，對她來說，最痛苦的事情就是“24小時待命”的緊迫感——領(lǐng)導(dǎo)要求24小時隨叫隨到，對工作有新想法要24小時隨時溝通。

像馮倩這樣，下班后也要及時回復(fù)工作消息、處理相關(guān)工作已經(jīng)成為很多職場人的常態(tài)。隨著遠(yuǎn)程辦公盛行，工作時間與個人時間的邊界逐漸變得模糊。人不在公司，活還在身上。“隱形加班”盛行，但其是否屬于加班一直未有共識，想要維權(quán)更是難上加難。

《法治日報》記者近日連續(xù)采訪北京、河北、廣東等地各行各業(yè)20多位勞動者發(fā)現(xiàn)，其中超過15位職場人存在“隱形加班”情況，而且超一半職場人加班后得不到任何形式的補償，如加班費、調(diào)休等。

受訪專家認(rèn)為，要通過進一步完善相關(guān)法律法規(guī)，勞動者提高舉證意識，用人單位承擔(dān)記錄義務(wù)和責(zé)任，加大企業(yè)工會建設(shè)和監(jiān)督力度，合力維護勞動者合法權(quán)益。

二十四時隨時待命

隱形加班無處不在

加班到21點已是常態(tài)，忙項目時加班到22點甚至23點也是常有的事兒，但這些在趙凱心里都不算什么，最讓這位在深圳某互聯(lián)網(wǎng)大廠做產(chǎn)品運營的小伙子痛苦的是：回到家都零點了，部門領(lǐng)導(dǎo)還在工作群里發(fā)消息，提醒大家沒有完成的工作任務(wù)和明天一早就要提交的材料，“這不就是讓我們回家后繼續(xù)加班嗎？”

“我工作這么久從來不敢關(guān)機，因為部門領(lǐng)導(dǎo)隨時會打來電話。”趙凱吐槽道。

在河北某事業(yè)單位工作的李楠也有此煩惱——24小時待命工作，下班后仍然要處理社交軟件上的工作，有時候深夜已經(jīng)躺在床上休息了，還會接到領(lǐng)導(dǎo)的視頻會議通知。

31歲的劉晶去年入職北京一家公司，擔(dān)任產(chǎn)品運營，負(fù)責(zé)搭建運營組織架構(gòu)、管理內(nèi)容團隊、制定和實施投放計劃、研究產(chǎn)品優(yōu)劣并跟蹤等工作。按公司的說法，她的工作實行不定時工作制，這是一種對于職責(zé)范圍不能受固定工作時數(shù)限制的勞動者實行的工作時間制度。有時周末和法定節(jié)假日，劉晶需要值班，下班后公司有事，領(lǐng)導(dǎo)和其他員工也會和她在線上溝通工作。

“100多頁微信聊天記錄、100多頁釘釘打卡記錄、30多頁值班表記錄。”這是劉晶整理的15個月加班記錄，值班時需要解答相關(guān)客戶的問題，發(fā)企業(yè)公眾號內(nèi)容。

對于“打工人”來說，“隱形加班”的內(nèi)容不止于“社交群回復(fù)工作”。很多時候，“加班”的指令也是“隱形”的。

北京人羅薇去年入職一家新媒體運營公司，擔(dān)任編輯工作，她沒有想到自己加班的內(nèi)容遠(yuǎn)不止于工作。“領(lǐng)導(dǎo)從不會明確說加班，但會在周四、周五的時候突然布置任務(wù)，要求下周一完成。接著又改口，周一上午開會，不如周日發(fā)稿吧，這就是要我周末加班的意思了。”

此外，以“釋放工作壓力，再燃工作斗志”為名義占據(jù)周六日休息時間的團建活動，沒有績效指標(biāo)也無需打卡但必須人到公司的節(jié)假日值班，半強制參與的每周早會，這些內(nèi)容難以名狀，似“工作”又非“工作”，隱而不發(fā)地、一寸又一寸地擠占羅薇的生活。

馮倩也有類似經(jīng)歷。“沒有加班費，甚至都不會提到‘加班’二字。”她說，有時領(lǐng)導(dǎo)會直接安排任務(wù)，在周末參加各種外拓，“比如去演唱會門口擺攤推銷銀行業(yè)務(wù)等。對于上班時間以外的‘工作量’，領(lǐng)導(dǎo)的態(tài)度也非常強硬——必須去，而且沒有任何福利”。

很多人盼望的節(jié)假日，在馮倩這里可能成為“夢魘”。因為秋季運動會、年會、聯(lián)誼活動、團建爬長城爬香山都安排在周末，而且不準(zhǔn)請假。

“年會、聯(lián)誼會上的唱歌跳舞節(jié)目的排練需要每周抽出兩三個晚上，每天排練3個小時。如果臨近大型活動，可能提前兩周的周末都要去彩排，走整套流程。”馮倩說，沒有加班費，沒有任何福利，不能調(diào)休，甚至不會征求意見，直接電話通知在哪里報到。

除了團建活動外，一些早會晚會也消耗了不少精力。

羅薇每個周一都有早會。所有員工都被要求比上班時間提早到半小時，不得遲到缺席。會上不聊數(shù)據(jù)、不聊業(yè)績，第一項議程是齊唱由元老創(chuàng)作、歌頌公司的“司歌”，隨后各個部門輪流出代表，談奮斗心得、勵志故事，結(jié)束前集體宣誓：努力工作、感謝公司、感謝客戶。后來，早會文化變本加厲，周四、周五還額外增加了部門早會。這讓羅薇覺得窒息。

臨近春節(jié)，馮倩的單位要貼對聯(lián)、窗花，所以她要“下班留下來去布置”，此外“年終結(jié)算時即使是周末也要求全員到崗，大家一起聚餐，購買食物、打掃收拾”。

通信技術(shù)日益發(fā)達

工作生活區(qū)間混同

前程無憂發(fā)布的《職場人加班現(xiàn)狀調(diào)查報告2022》顯示，近六成受訪職場人表示自身處于“靈活機動加班”機制中，他們工作時間與私人時間并不分明，在表面看起來并沒有高強度加班的模式下，被“隱形加班”吞沒。

中國勞動關(guān)系學(xué)院法學(xué)院學(xué)術(shù)委員會主任沈建峰認(rèn)為，數(shù)字時代通信技術(shù)發(fā)達帶來的勞動領(lǐng)域突出現(xiàn)象是勞動領(lǐng)域與勞動者個人生活領(lǐng)域的混同，進而引發(fā)了“隱形加班”問題。如何解決該問題是勞動法理論和實踐回應(yīng)數(shù)字時代急需面對的話題。

“數(shù)字通信技術(shù)的發(fā)展使得遠(yuǎn)程工作變得更加容易，這是‘隱形加班’出現(xiàn)的技術(shù)前提。而這也和現(xiàn)代產(chǎn)業(yè)的變化有關(guān)，很多勞動不再局限于特定的勞動場所，其工作形態(tài)更多以結(jié)果為導(dǎo)向。”沈建峰分析稱。

中國勞動關(guān)系學(xué)院副教授張麗云認(rèn)為，常規(guī)或傳統(tǒng)意義上的加班必須在勞動場所、在用人單位內(nèi)部進行。但是在現(xiàn)代化城市中，網(wǎng)絡(luò)和電信通信技術(shù)的發(fā)展使得有些工作完全可以通過線上去完成。在這種情形下，工作地點不再作為評價加班與否的唯一標(biāo)準(zhǔn)。

“因此，開會設(shè)在下班后的晚上、把團建活動安排在周末等情況均屬于‘隱形加班’。”張麗云說。

全國首例在裁判文書中明確“隱形加班”問題的案件，其二審法院北京市第三中級人民法院審理后認(rèn)為，對于利用微信等社交媒體開展工作的情形，如果勞動者在非工作時間使用社交媒體開展工作已經(jīng)超出了一般簡單溝通的范疇，勞動者付出了實質(zhì)性勞動內(nèi)容，或者使用社交媒體工作具有周期性和固定性特點，明顯占用了勞動者休息時間的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為加班。

北京三中院在上述案件判決書中也指出，勞動者在工作時間、工作場所以外利用微信等社交媒體開展工作等情況并不鮮見，對于此類勞動者“隱形加班”問題，不能僅因勞動者未在用人單位工作場所進行工作來否定加班，而應(yīng)虛化工作場所概念，綜合考慮勞動者是否提供了實質(zhì)工作內(nèi)容認(rèn)定加班情況。

“在上述案件中，二審法院明確了綜合考量的裁判方法，將‘明顯占用休息時間’和‘提供實質(zhì)工作內(nèi)容’等作為認(rèn)定加班的重點判斷因素，抓住了法律意義上加班的本質(zhì)，也防止了加班認(rèn)定的泛化。”沈建峰說。

界定標(biāo)準(zhǔn)尚未明晰

隱形加班舉證不易

然而現(xiàn)實中，對于“隱形加班”還存在法律上舉證和認(rèn)定困難的情況。不少過往案例顯示判決不支持賠償加班費，原因包括勞動者提供的證據(jù)不能直接證明系經(jīng)用人單位安排加班，未能證明勞動者所主張的存在連續(xù)性、常態(tài)性加班情形。

記者采訪時也注意到，對于“隱形加班”，多位受訪者表示不敢維權(quán)或維權(quán)難，背后原因就包括舉證難。

“我想維權(quán)，但是又不知道究竟怎樣才算‘隱形加班’，也不知道怎么尋找證據(jù)。而且也害怕得罪領(lǐng)導(dǎo)，或者被同事孤立。”馮倩哭訴。

“下班后接了老板或客戶的電話是否屬于工作，在多大程度上應(yīng)當(dāng)計入工作量，這些目前都是不清晰的。”沈建峰說，“事實上，不是所有的‘微信辦公’‘線上辦公’都算加班，若是勞動者僅在社交群里作簡單溝通，具有偶發(fā)性和臨時性，未影響勞動者生活休息，則不應(yīng)認(rèn)定為加班。”

怎樣確定“隱形加班”的工作時長也需斟酌。沈建峰稱，考慮到勞動者通過社交軟件進行加班的“工作狀態(tài)”難以把握，用人單位不能實時進行監(jiān)督，而且勞動者在“線上加班”的過程中也可以進行其他生活活動的特點，認(rèn)為直接將聊天記錄體現(xiàn)的某個時間段或者某一天的時間全部認(rèn)定為加班時間，對用人單位而言有失公平。

“數(shù)字時代的勞動問題具體怎樣認(rèn)定、怎么舉證等需要在未來的判例中不斷完善。‘隱形加班案’所表達的裁判思路對勞動法的理論和制度發(fā)展以及勞動者和用人單位利益的平衡保護方面都極具啟發(fā)意義。”沈建峰稱。

強化時間規(guī)則意識

考慮引入“離線權(quán)”

那么，如何破解“隱形加班”問題？

沈建峰認(rèn)為，解決勞動者下班后“隱形加班”的問題，有三種思路：一種是否定其構(gòu)成加班的可能性；一種是通過立法引入“離線權(quán)”來應(yīng)對；另外一種是通過發(fā)展適應(yīng)數(shù)字時代的加班制度來解決。

近年來，一些歐洲國家，例如法國，率先于2016年在勞動法典中引入了雇員的“離線權(quán)”，即斷開工作網(wǎng)絡(luò)連接從而不接受雇主指示和提供工作的權(quán)利。歐盟2021年《離線權(quán)指令建議文本》的指令草案條文第2條規(guī)定，“離線”是指“在工作時間之外，不直接或間接通過數(shù)字工具從事與工作相關(guān)的活動或通信”。

沈建峰認(rèn)為，“離線權(quán)”并不是簡單的加班問題，因為下班后再聯(lián)系勞動者安排工作其實已經(jīng)屬于工作狀態(tài)。

張麗云也提出，“離線權(quán)”的引入其實是將勞動者的勞動權(quán)和休息權(quán)放到了最重要的位置。8小時之外的時間可以拒絕接聽勞動安排的電話。如果因為拒絕接聽電話而追溯責(zé)任，這是不成立的。盡管我國的法律制度并未提及“離線權(quán)”，但是制度上對于加班的最長時間是有限定的，也是對勞動者基本休息權(quán)的保障。

受訪專家均表示，只有企業(yè)管理人員和員工都樹立了強烈的工作時間規(guī)則意識，包括尊重和保護“離線權(quán)”的意識，“離線權(quán)”等工作時間規(guī)則才能得到有效實施。

“按照現(xiàn)行裁判規(guī)則，勞動者主張加班費的舉證責(zé)任在于勞動者。勞動者需要對加班的指令進行留存，以證據(jù)的形式完成舉證。”沈建峰說，同時用人單位也應(yīng)完善義務(wù)記錄的制度，“用人單位對于給勞動者安排的勞動有法律上的記錄義務(wù)”。

沈建峰說，在目前的相關(guān)司法案例中會出現(xiàn)因發(fā)生訴訟而將勞動者踢出社交工作群的情況，這使得證據(jù)的舉證變得困難，“舉證妨礙制度指出訴訟當(dāng)事人以某種原因拒絕提出或由于自己的原因不能提出證據(jù)的行為后果。未來該制度可以運用到加班問題上，明確用人單位需要出示考勤記錄等安排工作的記錄情況”。

張麗云的建議是，勞動者應(yīng)當(dāng)提升自身的維權(quán)意識。在優(yōu)先完成職責(zé)范圍內(nèi)的工作外，勞動者要根據(jù)勞動合同中規(guī)定的勞動時間維護自己的權(quán)利。以聊天記錄的形式將證據(jù)和工作內(nèi)容固定下來，不僅要在聊天記錄中體現(xiàn)受委托的記錄，還要留存提交成果的記錄。

“同時也應(yīng)當(dāng)充分發(fā)揮勞動法律援助和工會體系的支持和作用，通過一系列手段來限制雇主濫用自身權(quán)利的行為。”張麗云說，應(yīng)強化工會的力量，工會是平衡勞動者與用人單位力量的重要主體，通過團體的力量，促進勞動者與用人單位之間的平衡。

（文中受訪勞動者均為化名）